一

作为一个“小众”且复杂的纠纷领域，建设工程合同案件长期以来都是让很多法律人“头疼”的问题。至于其具体原因，大概集中在以下三个方面。

一是纠纷专业性强。因建设工程引发的案件虽大多以合同类纠纷的名义进入法院或其他争议解决机构，但与其他民事纠纷相比，其最显著的特点是案卷厚、术语多、法律关系复杂、专业要求高。举例言之，如建设工程这一概念，与普通认知中的“房屋建筑”不同，其在专业领域内存在着建筑工程、土木工程和机电工程三个类别，在每个大项之下，又细分为民用建筑工程、架线与管沟工程等更多子目；再如单项工程、单位工程、分部工程、分项工程，上述概念的含义和区分也是判断诸多法律关系如肢解发包的基础。故此，对于很多非建设工程专业出身的法律人而言，如何能够更有效地掌握建设工程专业知识但又与工程师相区别，是法律人需要突破的“头疼”问题之一。

二是裁判规范少。关于建设工程领域的两部大法，《建筑法》和《建设工程质量管理条例》，其所具有的行政监管色彩更浓厚一些。从解决建设工程相关之民事争议的角度而言，专门性的裁判依据并不充分。目前，这些依据主要集中在两个层面：第一，《合同法》当中的建设工程合同章（已被《民法典》合同编建设工程合同章所吸收、调整）；第二，最高人民法院出台的关于建设工程施工合同纠纷的两个司法解释。与纷繁复杂的建设工程类案件相比，相关法律规范的数量、范围还有很大的补充空间。故此，如何对现有的直接关乎建设工程合同的法律、司法解释深入“挖掘”，充分理解，进而为纠纷的解决寻求恰当的请求权基础之道，是法律人需要突破的“头疼”问题之二。

三是行政部门文件多。建设工程领域是民法规范、行政监管和专业技术交叉的一个领域。就监管部门而言，涉及国家***、住建部、财政部等多个部门；就监管内容而言，涉及招标投标、发包承包、价款结算、国家标准等多个方面。因此，与之相关的部门规章、规范性文件、国家标准等数量繁多。客观而言，这些规定不仅是探求建筑市场规则、了解宏观政策的基础，也是法律人破题、解纷的专业基础。故此，如何能够全面了解案件“知识点”所涉及的规范文件，进而窥得争议问题的全貌，是法律人需要突破的“头疼”问题之三。

作为一名长期从事民事审判工作的法官，我亦对上述“头疼”问题深有同感。为寻求解决之道，我曾尝试收集与建设工程相关的法律、案例、权威观点等，在此基础上，整理成办案使用的“小册子”，从中受益匪浅。由此，我认识到，对建设工程领域现有的法律、案例、权威观点等，做一个全面、系统的整理，于实务工作者而言无疑是一项基础却具实用性的工作，同时亦可为理论研究提供实践素材。有鉴于此，在“麦读myread”的建议下，有了这本《建设工程合同注释书》的面市。

二

本书以《民法典》合同编建设工程合同章的法律条文为注释对象。在注释过程中，为方便理解适用和查询检索，在每一个法条前都添加了条文要旨。同时，为了保证注释的体系性，从逻辑上对相关问题进行了归类，如工程价款结算，因其贯穿于多个法律关系项下，故书中分别在合同无效、合同解除、竣工验收三个条目中均设置了相应情形下的价款结算。具体而言，本书内容主要包括以下五个部分（个别条文或有区别）。

第一部分是立法要点注释。该部分是从立法层面解读条文规定的诸多要点。基于实务考虑，这些要点主要涵盖概念定义、构成要件、注意事项等内容。为保证释义的权威性和精准性，注释内容相应来自全国人大常委会法制工作委员会民法室组织编写的《中华人民共和国民法典释义及适用指南》【1】。

第二部分是相关规定。该部分包括了“相关立法”“行政法规”“司法解释”“司法文件”“部门规章及规范性文件”“地方法院规定”。前两者的内容无须赘述。“司法解释”中，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（以下简称建设工程司法解释二）举足轻重，与此相关的最高人民法院相关庭室编写的司法解释理解与适用丛书中的观点，也颇具实务价值，故此，以上述丛书为基础，对司法解释条文背后涉及的“隐形”规则进行了梳理和提炼，在本书中以司法解释条文及“要点注释”方式出现。除司法解释之外，最高人民法院发布的其他通知、意见、会议纪要等内容，则统一归入到了“司法文件”当中。关于“部门规章及规范性文件”，其主要是国家***、住建部、财政部等国家部委发布的部门规章、规范性文件中，对于建设工程案件处理具有重要参考价值的相关规定。至于“地方法院规定”，因其具有区域性指导价值，亦是地方司法智慧的总结，故本书不仅将其中与被注释法条相关的部分分类列明，还在附录中整理了各地高级法院的完整版文件，以供读者参考。此外，本着“集约便利”的原则，有部分全国人大常委会和国务院相关部门发布的文件，分别列入了“相关立法”和“行政法规”当中。至于编排顺序，虽以时间上的“新旧”为原则，但为查阅方便，对针对同类问题的文件和重要文件的顺序进行了集中和调整。

第三部分是参考性观点。最高人民法院民事审判第一庭编写的《民事审判指导与参考》（中国审判指导丛书）中刊登的案例、观点对于审判实践也具有较高参考价值，故将十余年来该丛书中与建设工程合同相关的案例、观点等进行梳理、提炼，纳入了“参考性观点”。除此之外，最高人民法院及相关业务庭室领导的重要讲话、最高人民法院法官撰写的业务文章中的要点，亦在广泛查询、总结归纳的基础上进行了收录。

第四部分是案例。2020年7月，最高人民法院印发《关于统一法律适用加强类案检索的指导意见（试行）》，其中明确检索范围包括：最高人民法院发布的指导性案例、最高人民法院发布的典型案例及裁判生效的案例、本省（自治区、直辖市）高级人民法院发布的参考性案例及裁判生效的案例等。由此可见，类案检索工作越来越受重视，其也成为统一法律适用的重要途径。有鉴于此，本书对案例部分着墨甚多。一则包含了最高人民法院相关的指导性案例、公报案例；二则在中国裁判文书网选择了诸多有代表性的最高人民法院裁判生效案例；三则收集了部分地方高级法院的公报案例。此外，作为最高人民法院所属部门编写的定期出版物，《人民司法·案例》和《人民法院案例选》是汇聚地方典型案例的实务平台，本书中有个别案例从上述资料中选取。

第五部分是编者说明。注释书应当保持客观性、权威性的主要底色，但鉴于个别观点和案例不乏争议且尚难形成实践共识，故为了将问题更全面地呈现给读者，本部分对此进行了叙述，最终目的是希望为读者提供全方位视角，以期达到抛砖引玉的作用。

三

与德国、日本、我国台湾地区等国家和地区的学者侧重用理论、学说、观点等注释法律规定的传统做法不同，本书侧重于利用权威的实务性材料对法律条文进行全方位的客观注释，其主要特点体现在三个方面。

一是全新的资料。无论是法律文件、地方法院规定还是典型案例，始终对“最新成果”保持着关注和梳理，力争在本书付印之前将其囊括其中。举例言之，文件方面，整理了2020年9月和5月施行的《保障中小企业款项支付条例》和《保障农民工工资支付条例》，2020年8月15日公布的《山东高院民一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》；案例方面，除指导性刊物刊登的典型案例之外，收录的绝大多数案例为近五年内的生效判决。究其目的，在于最大限度把握司法的最新理念和裁判思路，为司法实务提供有益的参考。

二是全面的整理。在逻辑分类的基础上，对于每一个主题项下所涉及的法律文件、参考性观点、实务案例等具有注释意义的内容，竭尽所能利用互联网搜索、法律数据库检索、主管部门网站查询、纸质出版物关联阅读等多种方式进行了“汇总”，力争让每个与注释法条相关的内容都能全面又不失重点地呈现出来，提供给读者更广阔的思考和适用基础。

三是全力的甄别。无论是法律文件，还是参考性观点及实务案例，都会随着时间流逝而产生价值层面的变化，特别是建设工程司法解释二和《民法典》施行后，很多资料都失去了原有的“典型”“参考”意义，比如建设工程价款优先受偿权，在建设工程司法解释二将应付款之日作为起算点后，原来诸多以竣工之日为起算基础的案例的参考性将大打折扣。对于诸如此类的问题，尽自己所能，将与最新司法解释、《民法典》规定不符的规定、观点、案例进行了剔除，以期将更精准的内容呈现给大家。当然，囿于个人的水平能力，难免会有所疏漏，也恳请读者批评指正。

四

在这本关于建设工程合同的注释书即将出版并成为“小红书”系列中的一员时，尤其要感谢“麦读myread”曾健主编给予的支持、帮助，感谢孙振宇编辑数次给出的宝贵编写建议，与他们的交流备感真诚、务实，他们对于图书品质的专注、专业令人敬重。此外，还要感谢高杉峻先生及他所主持的“高杉legal”，给了我更多以文会友的机会，也鼓励自己长期保持着对建设工程领域的关注和热情。

史智军

2020年11月于北京

【1】黄薇主编：《中华人民共和国民法典释义及适用指南》（上中下），中国民主法制出版社2020年版。